Einbringung in die Holding: die sieben Jahre, die über die Steuer entscheiden

Eine Holding entsteht selten auf dem Papier eines Neugründers. Meistens gibt es das operative Unternehmen schon — als GmbH, als Einzelunternehmen oder als Personengesellschaft — und die Frage lautet, wie es unter das Dach einer Holding kommt, ohne dass die stillen Reserven der letzten zehn oder zwanzig Jahre auf einmal versteuert werden. Die Antwort des Gesetzes steht in den §§ 20 und 21 UmwStG: Die Einbringung kann auf Antrag zum Buchwert erfolgen. Es entsteht kein Gewinn, keine Steuer, der Wechsel der Struktur ist steuerlich zunächst kostenlos.

Das Wort „zunächst" ist der Kern dieses Beitrags. Der Buchwertansatz ist kein Geschenk, sondern ein Aufschub — und der Gesetzgeber sichert ihn mit einer Sperrfrist von sieben Jahren ab. Wer innerhalb dieser Zeit die falsche Bewegung macht, versteuert den Einbringungsgewinn rückwirkend, und zwar zu Bedingungen, die schlechter sind als ein normaler Verkauf. Wer die sieben Jahre durchhält, kann hinterher zu rund 1,5 % Steuer verkaufen. Die Spanne zwischen beiden Ergebnissen liegt in unserem Beispiel bei über 230.000 EUR.

Zwei Wege in die Holding, ein Prinzip

Das Umwandlungssteuergesetz kennt zwei Einbringungsvorgänge, die für die Holding-Gründung relevant sind. Beide setzen voraus, dass der Einbringende als Gegenleistung neue Anteile an der aufnehmenden Gesellschaft erhält — die Holding gibt also Anteile aus, sie kauft nicht.

• § 20 UmwStG — Sacheinlage. Ein Betrieb, ein Teilbetrieb oder ein Mitunternehmeranteil wird in eine Kapitalgesellschaft eingebracht. Das ist der Weg für das Einzelunternehmen und für die GmbH & Co. KG, deren Kommanditanteile in die Holding wandern. Voraussetzung ist, dass alle funktional wesentlichen Betriebsgrundlagen mitgehen. Ein Grundstück, das dem Betrieb dient und im Sonderbetriebsvermögen zurückbleibt, verhindert den Buchwertansatz vollständig.
• § 21 UmwStG — Anteilstausch. Anteile an einer Kapitalgesellschaft werden in eine andere Kapitalgesellschaft eingebracht. Das ist der klassische Fall: Sie halten 100 % einer operativen GmbH und bringen diese Anteile in Ihre neue Holding-GmbH ein. Der Buchwertansatz setzt einen qualifizierten Anteilstausch voraus — die Holding muss nach der Einbringung die Mehrheit der Stimmrechte an der eingebrachten Gesellschaft halten.

In beiden Fällen ist der Buchwertansatz antragsgebunden. Ohne Antrag gilt der gemeine Wert, und die stillen Reserven sind sofort steuerpflichtig. Der Antrag ist spätestens bis zur erstmaligen Abgabe der steuerlichen Schlussbilanz der übernehmenden Gesellschaft zu stellen und danach nicht mehr änderbar. Das klingt nach einer Formalie, ist aber die erste Falle: Wer die Bilanz der Holding beim Finanzamt einreicht, ohne den Antrag beizufügen, hat die Entscheidung getroffen — für den gemeinen Wert.

Die Sperrfrist des § 22 UmwStG

Mit dem Buchwertansatz beginnt eine Frist von sieben Jahren, gerechnet vom steuerlichen Einbringungszeitpunkt. Innerhalb dieser Frist ist eine Veräußerung „sperrfristschädlich": Der Gewinn, der bei der Einbringung nicht versteuert wurde, wird nachgeholt — rückwirkend im Jahr der Einbringung. Der Steuerbescheid jenes Jahres wird geändert, und auf die Nachzahlung laufen Zinsen.

Das Gesetz unterscheidet zwei Fälle, die in der Praxis oft verwechselt werden:

• Einbringungsgewinn I (§ 22 Abs. 1 UmwStG) entsteht nach einer Sacheinlage, wenn der Einbringende die erhaltenen Holding-Anteile veräußert. Der Gewinn ist ein Veräußerungsgewinn nach § 16 EStG — allerdings ohne Freibetrag und ohne die Tarifermäßigung des § 34 EStG. Genau die Vergünstigungen, die ein normaler Betriebsverkauf hätte, sind hier ausgeschlossen.
• Einbringungsgewinn II (§ 22 Abs. 2 UmwStG) entsteht, wenn die Holding die eingebrachten Anteile veräußert und der Einbringende eine natürliche Person ist. Der Grund: Die Holding könnte den Gewinn nach § 8b KStG zu 95 % steuerfrei vereinnahmen — eine Begünstigung, die dem Einbringenden selbst nie zugestanden hätte. Der Einbringungsgewinn II wird deshalb beim Einbringenden nach dem Teileinkünfteverfahren besteuert.

In beiden Fällen gilt die Siebtelregelung: Der Einbringungsgewinn mindert sich für jedes seit der Einbringung abgelaufene volle Zeitjahr um ein Siebtel. Wer im dritten Jahr verkauft, versteuert noch fünf Siebtel; wer im siebten Jahr verkauft, ein Siebtel; ab dem Tag nach Ablauf der sieben Jahre nichts mehr. Der versteuerte Betrag gilt bei der Holding als nachträgliche Anschaffungskosten und mindert dort den eigenen Gewinn — er wird also nicht doppelt erfasst, aber zum ungünstigeren Tarif.

Die Rechnung: Verkauf im dritten Jahr oder nach der Sperrfrist

Ein Gesellschafter bringt seine 100-%-Beteiligung an einer operativen GmbH (Stammkapital und Buchwert 25.000 EUR, gemeiner Wert 1.225.000 EUR) im Anteilstausch in eine neu gegründete Holding ein. Später wird die Beteiligung für 1.225.000 EUR verkauft. Verglichen werden drei Wege, jeweils vereinfacht mit Spitzensteuersatz, Solidaritätszuschlag, Gewerbesteuer-Hebesatz 435 % und ohne Kirchensteuer und Veräußerungskosten.

Zwei Dinge fallen auf. Erstens: Auch der Verkauf im dritten Jahr ist günstiger als der Verkauf ohne Holding — weil zwei Siebtel bereits abgeschmolzen sind. Die Sperrfrist ist also keine Alles-oder-nichts-Grenze, sondern eine Rampe. Zweitens: Der Unterschied zwischen dem dritten und dem achten Jahr beträgt rund 231.000 EUR. Wer einen Verkauf in den nächsten Jahren für möglich hält, muss diese Zahl kennen, bevor er einbringt.

Der Erlös in der dritten Spalte liegt danach in der Holding. Erst eine Ausschüttung an den Gesellschafter löst dort Abgeltungsteuer aus. Das ist kein versteckter Nachteil, sondern die zweite Ebene jeder Holding — und genau der Grund, warum sie sich nur lohnt, wenn das Geld in der Struktur weiterarbeiten soll: für die nächste Beteiligung, für Immobilien, für die Altersvorsorge über die Gesellschaft.

Die Fallen, die nicht wie ein Verkauf aussehen

Der offene Verkauf ist der seltenste Sperrfristverstoß. Häufiger sind Vorgänge, die niemand als Veräußerung empfindet, die das Gesetz aber genauso behandelt (§ 22 Abs. 1 Satz 6 UmwStG):

• Umwandlung der Holding oder der Tochter. Eine Verschmelzung, Spaltung oder ein Formwechsel innerhalb der sieben Jahre kann den Einbringungsgewinn auslösen, auch wenn dabei zu Buchwerten gearbeitet wird. Die Finanzverwaltung lässt in bestimmten Konstellationen Billigkeitslösungen zu — aber nur auf Antrag und vorab, nicht nachträglich.
• Kapitalherabsetzung und Einlagenrückgewähr. Wird bei der Holding Kapital herabgesetzt oder aus dem steuerlichen Einlagekonto zurückgezahlt, gilt das insoweit als Veräußerung. Wer die Holding als „Sparkasse" nutzt und Einlagen zurückholt, berührt die Sperrfrist.
• Unentgeltliche Übertragung auf eine Kapitalgesellschaft. Die verdeckte Einlage der Anteile in eine weitere Gesellschaft ist schädlich. Die Schenkung an eine natürliche Person — etwa an Kinder im Rahmen der Nachfolge — ist es dagegen nicht; der Beschenkte tritt in die laufende Sperrfrist ein.
• Weitere Einbringung in der Kette. Eine erneute Einbringung der Anteile zum Buchwert ist zulässig, verlängert die Frist aber nicht neu — sie läuft weiter, und der Kreis der Anteile, die überwacht werden müssen, wird größer.
• Wegzug. Verliert der Einbringende oder die Holding die Ansässigkeit im EU/EWR-Raum, entfällt eine Voraussetzung des § 1 Abs. 4 UmwStG — und damit rückwirkend der Buchwertansatz.

Neben dem Umwandlungssteuerrecht verdienen zwei Nachbargebiete einen Blick, bevor der Notartermin steht. Grunderwerbsteuer: Hält die operative Gesellschaft Grundstücke, kann die Vereinigung der Anteile bei der Holding Grunderwerbsteuer auslösen; ob die Konzernklausel des § 6a GrEStG greift, hängt von Fristen und Beteiligungsquoten ab und ist vorab zu prüfen. Gewerbesteuer: Ausschüttungen der Tochter an die Holding sind nur bei einer Beteiligung von mindestens 15 % zu Beginn des Erhebungszeitraums gewerbesteuerfrei; im Jahr der Gründung kann das schiefgehen, wenn die Beteiligung erst im Laufe des Jahres entsteht.

Wann sich die Einbringung nicht lohnt

Die Holding ist eine Struktur für Vermögen, das im Unternehmen bleibt. In vier Konstellationen raten wir ab oder empfehlen zu warten.

• ↗

  Verkauf in Sicht

  Wer in den nächsten Jahren verkaufen könnte, tauscht mit der Einbringung einen begünstigten Verkauf gegen eine Nachversteuerung ohne Begünstigung. Dann lieber direkt verkaufen — oder die Holding erst nach dem Verkauf für die Wiederanlage gründen.

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  Gewinne werden privat gebraucht

  Fließen die Gewinne ohnehin vollständig an den Gesellschafter, kostet die zusätzliche Ebene Verwaltung und ein wenig Steuer, bringt aber nichts. Die Holding spart erst, wenn Geld in ihr verbleibt.

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  Grundstück im Sonderbetriebsvermögen

  Bei der Sacheinlage nach § 20 UmwStG müssen alle wesentlichen Betriebsgrundlagen mit. Bleibt das Betriebsgrundstück privat zurück, gibt es keinen Buchwertansatz — die Struktur muss vorher geordnet werden.

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  Verluste in der Tochter

  Verluste der operativen GmbH kommen ohne Organschaft nicht bei der Holding an. Wer auf Verlustverrechnung angewiesen ist, braucht einen Ergebnisabführungsvertrag — mit eigenen fünfjährigen Bindungen.

Bleibt nach dieser Prüfung ein Vorteil, ist die Einbringung zum Buchwert das richtige Werkzeug — und die Sperrfrist ist beherrschbar, wenn sie von Anfang an im Kalender steht: Buchwertantrag mit der ersten Bilanz, Nachweis jedes Jahr bis zum 31. Mai, keine Umwandlung und keine Kapitalmaßnahme ohne vorherige Prüfung. Wir begleiten die Holding-Gründung von der Vergleichsrechnung bis zur Überwachung der sieben Jahre und stellen sie neben die Alternativen — die Option nach § 1a KStG und die Rechtsformoptimierung ohne neue Gesellschaft. Für ein Erstgespräch genügen der letzte Jahresabschluss und eine ehrliche Antwort auf die Frage, ob in den nächsten sieben Jahren ein Verkauf denkbar ist; Pauschalangebot oder Stundensatzvereinbarung legen wir vorab schriftlich fest.

Fundstellen

• § 20 UmwStG — Einbringung von Unternehmensteilen in eine Kapitalgesellschaft, Buchwertantrag (Abs. 2), Rückwirkung (Abs. 5, 6)
• § 21 UmwStG — Anteilstausch, qualifizierter Anteilstausch
• § 22 UmwStG — Einbringungsgewinn I und II, Siebtelregelung, Ersatztatbestände (Abs. 1 Satz 6), Nachweispflicht (Abs. 3)
• § 23 UmwStG — Auswirkungen bei der übernehmenden Gesellschaft, nachträgliche Anschaffungskosten
• § 1 Abs. 4 UmwStG — persönlicher Anwendungsbereich, Ansässigkeit
• § 8b Abs. 2, 3 KStG — Steuerfreiheit von Veräußerungsgewinnen, 5 % nicht abziehbare Betriebsausgaben
• § 3 Nr. 40, § 16, § 17, § 34 EStG — Teileinkünfteverfahren, Veräußerungsgewinne, ausgeschlossene Tarifermäßigung
• § 9 Nr. 2a GewStG — gewerbesteuerliches Schachtelprivileg, 15 %-Grenze
• § 1 Abs. 3, § 6a GrEStG — Anteilsvereinigung, Konzernklausel
• § 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2, § 233a AO — Änderung des Einbringungsjahres, Verzinsung
• Umwandlungssteuererlass des BMF (UmwStE), Randziffern zu §§ 20–22 — Fassung, Datum und Randziffern bitte prüfen

Hinweis und Haftungsausschluss: Dieser Beitrag ersetzt keine individuelle Steuerberatung. Alle Inhalte wurden sorgfältig recherchiert; eine Haftung für Richtigkeit, Vollständigkeit und Aktualität wird nicht übernommen. Das Rechenbeispiel ist vereinfacht und dient der Veranschaulichung.

Autor: Eike Heidemann, Steuerberater · eh.tax Steuerberatungsgesellschaft mbH, Löhne · Mitglied der Steuerberaterkammer Westfalen-Lippe · Zum Autorenprofil